7. О чём мало кто думает при вхождении в бизнес. Долевой бизнес


Инвестиции в бизнес: долевое участие или заем?

Основным способом получения денежного потока на инвестированный капитал, который я использую, является выдача займов малому и среднему бизнесу.

Почему именно малый и средний бизнес?

Ранее я уже занимался кредитованием, в той его форме которая известна под названием микро- кредитования. Я предоставлял небольшие займы физическим лицам под достаточно высокий процент. Со временем мне стали ясны противоречия микрокредитования. Типичный заёмщик изначально является человеком, который не способен выполнять свои обязательства по договору — его доходы настолько не достаточны, бюджет расбалансирован, а долги велики, что в один прекрасный момент он оказывается не в состоянии платить по долгам. Ему физически проще начать уклоняться от возврата долгов, чем думать, где бы заработать, чтобы рассчитаться с долгами. Таким образом, финансируя расточительное поведение должника, заимодатель только усугубляет общую ситуацию. А неэффективность работы органов принудительного исполнения завершает общую картину.

Малый и средний бизнес в отличие от физического лица может нуждаться в займе по другим причинам — нуждаясь в оборотном капитале или средствах на развитие, но не имея достаточного размера активов, залогов или поручителей, бизнес не может получить кредит в банке. Такие бизнесы, на мой взгляд, являются идеальными клиентами для предоставления займов. Единственный вопрос заключается в том, чтобы определить, каким бизнесом является очередной соискатель инвестиций — прибыльным, зарабатывающим и ищущим деньги для дальнейшего роста или неустойчивым, пытающимся с помощью инвестиций залатать прорехи в операционной и коммерческой деятельности.

Займ или доля?

Второй аспект, на который инвестор должен дать себе ответ — какую форму инвестиций предпочесть: долевую (доля в бизнесе в обмен на инвестиции) или долговую (инвестиции а виде процентного займа)? Именно об этих аспектах и пойдет речь в данной статье.

Займы представляют собой долговую форму привлечения финансирования, которая предполагает возврат первоначального капитала и выплату процентов в оговоренный срок — в отличие от долевой формы, где инвестор в обмен на инвестиции получает долю в проекте в расчете на то, что стоимость его доли возрастёт в будущем или проект со временем начнет выплачивать дивиденды из получаемой прибыли. Однако возникает вопрос: какая форма инвестирования МСБ лучше? В случае долевого участия инвестор предполагает, что проект будет расти в стоимости и получаемой прибыли с такой скоростью, которая окупит первоначальные вложения и даст прибыль на инвестиции в размере, превышающем доход, который он получил бы в случае долговой формы участия. В случае долгового участия инвестор выбирает более консервативный вариант — понятные условия возврата первоначальных инвестиций, конкретные сроки и определенный доход. Таким образом, вопрос выбора формы участия инвестора в финансировании  МСБ — это прежде всего вопрос оценки инвестором темпов роста объекта инвестиций, его отношения к риску и личных предпочтений.

Критический вопрос, на который должен ответить инвестор, заключается в том, чтобы правильно оценить, способен ли изучаемый проект показать такие темпы роста, хватит ли у него ресурсов, не сломается ли он, преодолевая ограничения роста? Реальность такова, что большая часть проектов МСБ остаются таковыми слишком долго, чтобы обеспечить инвестору, выбравшему долевое финансирование, возврат первоначальных инвестиций в приемлемые сроки и принести при этом приличный доход сверх инвестированных средств. Почему так происходит?

Движение денежного потока

Чтобы понять преимущества обоих форм участия в бизнесе и сравнить их между собой, необходимо понимать как работает бизнес с точки зрения денежного потока. Любое предприятие создается с целью извлечения прибыли в процессе своей деятельности. Однако прибыль как финансовый показатель не даёт достаточно информации для понимания функционирования бизнеса. Для этой цели лучше использовать денежный поток. Денежный поток — это динамическая величина, которая включает замеры объемов денежных средств, которые проходят через конкретное предприятие, и которые на своем пути проходят определенные ключевые точки.

Структура денежного потока любого предприятия подразумевает наличие доходов, включающих поступление денежных средств от продажи товаров или оказания услуг, и расходов, которые в свою очередь делятся на переменные (как правило, расходы, связанные с реализацией) и постоянные (как правило, расходы, связанные с обеспечением бизнеса необходимыми вещами).  Таким образом, переменные расходы составляют себестоимость продаж, а постоянные включают расходы на поддержание существующей организационной и функциональной структуры предприятия (аренда офиса, хозяйственные расходы, обслуживание техники, бухгалтер и т.д.). Далее. Если из доходов предприятия вычесть переменные расходы (расходы на реализацию), мы получим валовую прибыль.

Важный момент. Именно валовая прибыль является деньгами, которые принадлежат предприятию и которыми оно (предприятие) может распоряжаться по своему усмотрению. Значение выручки ещё не означает, что все эти деньги принадлежат предприятию, так как значительная часть этих денег (часто 80-90%) будет расходования в рамках производственного цикла деятельности компании.

Запас прочности

Далее. Из валовой прибыли предприятие оплачивает свои постоянные (операционные) расходы. Разница между валовой прибылью и постоянными расходами образует запас прочности. Чем больше запас прочности, тем стабильнее деятельность предприятия с точки зрения получения прибыли. Если запас прочности незначительный, это означает, что компания может легко стать убыточной при изменении конъюнктуры (снижение выручки, рентабельности продаж, увеличение расходов на оплату труда и т.д.).

Что происходит, если у предприятия не хватает валовой прибыли для оплаты операционных расходов? Руководитель начинает оплачивать расходы из средств, предназначенных к оплате поставщикам, подрядчикам и т.д., иными словами, залазит в деньги, предназначенные для работы производственного цикла. Следствием этого являются сбои в производственном цикле, в следствие которых уменьшается валовая прибыль предприятия, а значит запас прочности становится ещё меньше. Образуется замкнутый круг, в следствие которого некогда прибыльное предприятие становится хроническим неплательщиком, а прибыль становится забытым понятием.

Таким образом, и инвестор, предпочитающий инвестиции в обмен на долю, и инвестор, ориентирующийся на займ, должны стремиться к финансированию предприятий с достаточно высоким запасом прочности и избегать предприятий, где запас прочности недостаточно высок.

Примечательно, что собственники и директора предприятий могут считать, что привлечение финансирования может помочь им решить проблему низкого запаса прочности, хотя чаще всего происходит как раз обратное — привлечение финансирования увеличивает расходы предприятия за счёт необходимости платить проценты, в результате чего денег предприятию в последующие периоды не хватает ещё больше. Иными словами, низкая валовая прибыль — это проблема управления, а не проблема финансов. Привлекать финансирование предприятию имеет смысл только тогда, когда каждый привлеченный рубль инвестиций увеличивает его валовую прибыль как минимум на 2 рубля. Именно тогда инвестиции будут полезными для предприятия и приемлемыми по рискам для инвестора.

Чем долговое участие лучше долевого?

Теперь,когда нам ясна логика движения денежного потока и концепция запаса прочности, вернемся к нашему вопросу о преимуществах способов финансирования. Если все вышесказанное изобразить графически, то мы получим следующую картинку:

А теперь давайте посмотрим, в какой части находится потенциальный доход инвестора при каждом способе финансирования. При долевом способе инвестор получает доход из прибыли — это 4 очередь, самая последняя и самая зависимая от всех аспектов работы бизнеса. При долговом, проценты инвестора включаются в издержки, то есть подлежат оплате в 3 очередь.

Далее. При долевом участии инвестору необходимо контролировать правильность отражения прибыли в учете предприятия. Все ли доходы бизнеса отражены в учете? Все ли расходы бизнеса обоснованны и необходимы? Соответственно, инвестор, который выбирает долевую форму инвестирования, вынужден обеспечивать себе необходимый объем контроля и как никто иной нуждается в доверии к управленческому составу предприятия. А необходимость контроля порождает конфликтные ситуации с собственником бизнеса, который стремится сохранить по максимуму управленческие функции в своих руках. Инвестор, предпочитающий займ, получает доход от суммы инвестиций и не нуждается в необходимости контролировать прибыль. Договор займа выступает своеобразным брачным договором, который четко регламентирует права и обязанности сторон, что каждая сторона рассчитывает получить от второй и когда их отношения можно считать завершенными.

Иные преимущества долевого финансирования. Во-первых, выплачиваемый инвестору доход является не частью прибыли, а расходом для предприятия, поэтому возможностей уменьшить его с помощью уловок бухгалтерского учета значительно меньше. Во-вторых, займы отражаются на балансе предприятия как пассив, что позволяет инвестору разделить те деньги, которые он получает от предприятия в качестве дохода, и те деньги, которые вы получаете в качестве возврата вложенных средств. Инвестор, выбравший долю, как правило, возвращает свои инвестиции за счет платежей от бизнеса, и вынужден в первую очередь ориентироваться на возврат инвестиций, а затем уже считать свою прибыль. В-третьих, по законодательству РБ (как и многих других государств) при ликвидации предприятия, права кредиторов удовлетворяются раньше, чем удовлетворяются права собственников, следовательно, юридически, интересы инвестора через займ  оказываются лучше защищены в большей степени, чем инвестора в долю.

Как я инвестировал в долю? >>>

Почему я не инвестирую в стартапы? >>>

Инвестиции в специальные ситуации >>>

Баффет тоже использует займы

Главным аргументом долевого инвестирования остается возможность получения большего дохода, как правило, в случае роста стоимости бизнеса при его последующей продаже и выкупе доли инвестора. Однако открытым остается вопрос, насколько реальной представляется эта возможность, чтобы имело смысл принимать на себя риски долевого участия?

Изящное решение в этом ключе показал Уоррен Баффет — крупнейший инвестор мира. Склоняясь в целом к предоставлению долевого финансирования через покупку и консолидацию пакетов акций, Баффет был неоднократно замечен в заключении сделок долгового характера. Так, в 2008 году он предоставил займ корпорации Mars в размере 4,4 млрд $ и одновременно приобрел 19,38% корпорации Wrigley, на поглощение которой нацелился Mars. В 2016 году стали известны подробности этой сделки — стороны договорились, что Berkshire Hathaway предоставляет Mars право приобрести 1/2 приобретенного пакета акций по оговоренной цене (стоимость сделки не разглашается). Другая сделка Баффета — приобретение привилегированных бумаг Goldman Sachs и General Electric с высокой для США ставкой дохода — 10% годовых, бесплатно получив при этом 5-летние варранты (ценная бумага, предоставляющая право на приобретение других ценных бумаг определенного объема, в течение определенного срока по заранее оговоренной цене) на покупку обыкновенных акций этих компаний. Аналогичную структуру имела сделка Баффета с приобретением 6% привилегированных акций Bank of America, которая помимо самих привилегированных акций позволила Баффету получить варранты на покупку 700 млн обыкновенных акций полностью или по частям по $7,14 в течение 10 лет.

Таким образом, будучи долевым инвестором, склонным к приобретению долей в бизнесе, Баффет показал себя мастером заключения сделок, сочетающих в себе преимущества долевого и долгового финансирования.

Для меня наиболее приемлемым вариантом остается предоставление долговых инвестиций с постепенной амортизацией (погашением) основной суммы займа. Такая форма инвестирования кажется мне наименее рискованной и наиболее подходящей для решения задачи прироста капитала в виде обеспечения постоянного потока денежных средств, опираясь на который я могу осуществлять другие инвестиции, равно как обслуживать свои обязательства.

Мои выступления по теме:

money-never-sleep.ru

Как правильно распределить доли в бизнесе — Персональный сайт Владимира Жукова

Как правильно распределить доли в бизнесе

Сегодня я решил написать достаточно актуальную на мой взгляд статью о том как необходимо распределять доли участия в бизнесе среди его организаторов. Дело в том, что если в западных странах данная система уже давно сформировалась, у нас люди еще не привыкли к четкому разделению долей участия, а бизнес начинается, как правило, на условиях 50/50, прибыль на троих, или по 25% каждому. В 90% случаев это прямая дорога к тому, что такой бизнес развалится.

Первое, что необходимо сделать при организации нового бизнеса — это четко расписать возможности всех участников и исходя из них определить долю каждого участника в работе. Например, рассмотрим вариант, когда два человека собираются для организации собственного бизнеса. Как это часто бывает у нас, начинается все примерно следующим образом: «слушай, друг, есть такая идея, давай сделаем то-то и то-то». Решили, что будем создавать собственную фирму и организовывать её деятельность. И здесь многие допускают ошибку. Фирма — это отдельный и от Вас, и от Вашего товарища механизм, потому не нужно уделять ей полное внимание или вкладывать абсолютно все силы. Просто распишите с Вашим партнером кто сколько вкладывает в Ваш новый проект. Обычно люди не делают этого, что приводит к очень негативным последствиям. Предположим, после обсуждения мы расписали кто, сколько, и каких ресурсов может вложить в создаваемый проект:

Участник №1 Участник №2 Итого: 2 Итого: 5
Идеи Идеи
Труд Труд
Деньги
Связи
Ответственность

Итак, исходя из данной картины мы видим, что один человек предложил идею и её совместную реализацию, однако, если идеи есть у него, это не означает, что идей нет у его партнера, значит и идеи и желаемый труд над проектом присущи обоим участникам, однако второй, помимо всего этого, готов вкладывать еще и деньги, готов задействовать свои связи и нести ответственность за реализацию этого проекта. В таком случае суммарно мы имеем 7 пунктов. Первому участнику полагается доля в 2/7, или примерно 28,5% в подобном проекте, второму — 5/7, или примерно 71,5%. Поэтому в большинстве случаев Вы можете забыть о схемах 50/50 и подобных — они рано или поздно развалят Вашу компанию, потому что никто из участников не сможет вкладывать ровно 50% каждого параметра. Также не забывайте и о том, кто несет ответственность за весь проект. Если Вы предложили идею — Вы не рискуете ничем, а человек, который реализует эту идею — рискует и своими деньгами, и своим престижем, потому он и будет возглавлять этот проект и нести ответственность за него. Конечно, возможен вариант, когда Вы уже в какой-то степени реализовали идею, и теперь Вам необходимы лишь финансовые инвестиции, — тогда это совершенно другой разговор и формула расчета.

Итоги

Я изложил вариант распределения долей участников при формировании нового бизнеса. Главное — соблюдайте одно правило — в любом бизнесе основа успешного процветания — адекватная оценка как своих возможностей, так и возможностей Ваших партнеров. Желаю всем успехов в делах ;-)!

Опубликовано: 2010-12-10 23:26:34, отредактировано: 2014-01-21 14:31:43

Прочтите прямо сейчас

Только признание слабостей может дать Вам силуТолько признание слабостей может дать Вам силу

По мере своей работы я встречаю разные типы людей, и часть из них считают, что они знают практически всё и даже могут научить этому всему других людей, часть же считают, что они знают достаточно мало.

Создание интернет-магазина с нуля. Часть 1Создание интернет-магазина с нуля. Часть 1

Сфера интернет-коммерции очень быстро и интенсивно развивается на сегодняшний день, и я думаю, что практические советы по правильной организации интернет-магазина очень нужны.

Создание интернет-магазина с нуля. Часть 2Рецепт домашних блинов на масленицуРецепт домашних блинов на масленицу

Хотелось бы поделиться одним рецептом блинов. Дело в том, что я с детства очень люблю блины, поэтому это было одно из первых блюд, которые я научился делать своими руками :-)

CMS или создание сайта «с нуля»: что выбрать?CMS или создание сайта «с нуля»: что выбрать?

В последнее время всё чаще и чаще сталкиваюсь с вопросом от разных людей: «хочу создать сайт, интернет-магазин, интернет-стартап, не знаю, что выбрать: определенную систему управления сайтом (CMS), или же стоит нанять программиста и создавать сайт с нуля?».

Please enable JavaScript to view the comments powered by Disqus. comments powered by

www.zhukov.in

Распределение долей в бизнесе

Итак, если кроме вас имеются другие учредители, то при регистрации бизнеса необходимо определиться с разделением долей. Проще говоря, кто на какую часть акций или уставного капитала претендует.

С учетом долей (акций) будут считаться голоса при принятии решений и распределении прибыли. Также от этого будет зависеть, сколько получит имущества организации или денег человек при выходе из состава учредителей.

Данный вопрос очень серьезен и решить его необходимо с самого начала. Дальше изменить, перераспределить доли (акции) будет уже почти невозможно, ну или очень сложно. Решение о разделении долей должно устроить всех, чтобы не осталось недовольных. В противном случае совместное дело лучше вообще не начинать, поскольку в любом случае недовольство будет усиливаться, что грозит впоследствии разделом бизнеса. Вспомните, о чем мы говорили в разделе « Нужны ли Вам партнеры для бизнеса?». Если вы не сойдетесь во мнениях и не найдете общий язык еще на начальной стадии своего бизнеса, то совместное дело лучше и не начинать.

Встает резонный вопрос, как же разделить доли и оценить вклад каждого участника бизнеса? В каждом конкретном случае решается индивидуально в зависимости от знаний, умений, опыта, деловых качеств, первоначальных вложений и т.д. Если вы ведете бизнес с партнером на равноправных условиях, возможен вариант 50/50. Если вам просто нужен опытный специалист для реализации своей гениальной бизнес идеи, можно попробовать предложить ему небольшую долю 20-40 %. Ведь это тоже стимул хорошо работать и зарабатывать для этого специалиста, нежели получать мизерный фиксированный оклад по сравнению с процентом от дохода компании.

В том случае если вы имеете дело с инвестором, то он может потребовать даже равную или даже большую долю, поскольку рискует своими средствами, но опять же все зависит, как вы с ним договоритесь. Но в конечном счете, несмотря на знания, опыт, качества человека, решающую роль в распределении долей играет материальная часть средств, вносимая ради бизнеса. Чем больше ваш первоначальный взнос в бизнес, тем вероятнее всего вы потребуете и получите соответственно больший процент в распределении долей бизнеса.

Нас часто спрашивают, как делить доли в стартапе, кому сколько, что с кого требовать и т.п. Вот моё мнение по этому вопросу.

С кем делать стартап? Я неоднократно говорил, что компанию лучше вообще не делать, а пойти в уже имеющийся стартап :) Что ж, раз уж впрягся в свой собственный стартап, надо выкручиваться. Есть четыре типа людей, которые нужны в создании стартапа:

  • основатели-акционеры. Они несут финансовые риски (в размере собственных вложений и личных обязательств - например, если я использую свою личную кредитную карту для покупки чего-то для моего стартапа, то банку долг платить должен я, а не компания).
  • работники (необязательно акционеры). Очень важно понимать, что работники не несут финансовые риски, за исключением шанса не получить зарплату (и то - в Штатах лично на работодателя можно подавать в суд с требованием выплатить долги по зарплате).
  • советники (желательно иметь их сразу) и сторонние директора (сразу они не нужны). Это люди, которые могут дать совет и повлиять на развитие компании.
  • инвесторы (не основатели). Они дают деньги, но не принимают или принимают лишь малое участие в жизни компании (при инвестициях выше 500к обычно хотя бы один из представителей инвесторов становится сторонним директором компании).

Сколько иметь основателей? Опять же, я уже писал, что три - идеальный вариант. Опасен он только тем, что двое всегда могут сговориться против третьего. Полезен он тем, что решение можно принять практически всегда, т.к. всегда голосование идёт как 2:1.

Как распределяются доли между основателями? Однозначного ответа нет, но вот вещи, которые обязательно нужно учитывать:

  • в начальный момент, когда стартап только создаётся, и распределяются доли, не существует понятия “справедливо” или “несправедливо”: о чём основатели договорились, то и справедливо. Т.е. если один из основателей получил 10%, а другой - 20%, и они об этом договорились сразу, то несколько лет спустя бессмысленно переигрывать изначальное соглашение.
  • обязательно нужно оценить вложения денег, сил и времени. Если в течение первых двух лет (или трёх - на любителя) основатель компании А вкладывает 1000 часов своего времени (допустим, если он это же время может продать работодателю по 5 долларов в час), а основатель Б вкладывает 4000 долларов и 200 часов своего времени (по той же ценовой ставке), то их вложения одинаковы. Ни в коем случае нельзя недооценивать влияние труда и потраченного времени: труд необходим, так как деньги сами себя не производят. Моё предложение такое: предварительно оценить с основателями объёмы собственных вложений и пропорционально разделить 75-90% акций.
  • Почему не 100? Остаток можно продать инвестору, как я писал тут. Оставшиеся акции можно дать директорам, ими можно наградить хороших работников. В противном случае придётся выпускать новые акции, и это не всегда полезно.
  • Почему я говорю про два года? Ни в ком случае нельзя давать акции основателям без одного условия: они должны работать в компании минимум два года (vesting period). Если один из основателей уходит, хлопнув дверью, через 1.5 года после создания компании, он теряет всё (ну или значительную часть). Это очень помогает добиться участия основателей без потери интереса к начинанию. Насколько я помню, в Штатах в Chapter C Corporation основатели должны выкупить минимум 50% акций, но можно выкрутиться за счёт Shareholder Agreement (соглашения между акционерами), в котором может быть записан порядок купли-продажи акций компании. Т.е. туда вполне законно можно вписать пункт, что основатель, ушедший из бизнеса меньше, чем через 2 года, обязан продать акции компании по заранее оговоренной или рыночной цене (ключевой момент тут - обязан продать). Я бы порекомендовал взять грамотного корпоративного юриста, потратить 3-5 тысяч долларов на создание нормального соглашения между акционерами и больше к этому вопросу не возвращаться.

В компании должен быть кто-то главный. Все основатели равны, но кто-то должен быть ответственным за управление компанией. Даже если основателей всего трое, и они - лучшие друзья, ещё в яслях соображавшие одну соску на троих. Когда кто-то является главным (прошу мне поверить, после того, как я побывал в шкуре CEO несколько лет, я сейчас наслаждаюсь передышкой - это не такое большое удовольствие), ответственность намного проще разделять. Если все равны - то в случае проблемы все будут валить вину на других.

Как распределять доли в стартапе (еще один вариант)

Задача:

Есть несколько людей которые:

- имеют идею как им совместно сделать проект который будет приносить деньги

- доверяют друг другу (друзья с детства, давние знакомые и т п)

- скопили денег на то чтобы некоторое время (достаточное для выполнения проекта) финансово ни от кого не зависеть

Они начинают общее дело и им нужно как-то оформить еще не приносящее прибыли предприятие. Есть вариант оформить сразу или потом, когда возникнет потребность. Раннее оформление влечет за собой кучу расходов и волокиты, кроме того, не решает проблемы распределения долей в будущем успешном (?) бизнесе. С вариантом оформить потом тоже все не просто, так как на тот момент, когда появится прибыль у участников будет разное видение размера своего вклада в продукт, что может закончитьс плачевно и для дружбы и для бизнеса. Вариант разделить доли сразу тоже плох, так как заранее неизвестен окончательный вклад в продукт каждого из участников.

Проанализировав все это, а также статью Как делить доли в стартапе мы пришли к следующей модели, которая пока работает для нас хорошо.

Решение:

- Мы не создаем юридическое лицо сейчас, к счастью нас приютили, в том числе и юридически, наши друзья.

- Доли в компании есть динамическими и зависят от вклада учасников в общее дело

- Вклады на ранней стадии более ценные, что досигается индексацией их по начальной ставке 30% годовых, то есть 1000$ вложенная сеодня будет равна 1300$ через год. Процент плавающий и меняется раз в месяц в зависимости от текущей средней температуры по палате (состояния дел). Например мы уже снизили его с 30 до 28 после того как поработали месяц и ликвиировали за это время большое количество рисков.

- Все участники получают заранее оговоренную компенсацию за работу, либо почасовая оплата либо зарплата которая может не выплачиваться (в большинстве случаев) либо выплачиваться частично. Деньги которые не выплатились становятся инвестииями участника в проект и записываются в конце месяца в Инвестиционную Ведомость

- Также в ведомость записываются все расходы на инфраструктуру и аутсорсинг и в конце месяца доли пересчитываются

- Деньги на денежные расходы вносятся добровольно но мы старемся их равномерно распределять между отцами-основателями

- Когда проект стабильно выйдет на самоокупаемость (будет покрывать затраты участников на него) будет создано АОЗТ, в котором доли будут закреплены официально и меняться не будут

- В случае прекращения сотрудничества с учасником до создания АОЗТ (впрочем и после тоже) пока мы решили что его доля остается (она плавно уменьшается так как ), но перечитав с утра Как делить доли в стартапе мне кажется что это не есть правильно и возможно стоит это доработать.

Нам эта схема очень по душе, я трачу на всю бухгалтерию 30 мин в месяц. Более того она позволила нам привлечь новых людей в проект, закрыв важные направления. И думаю привлечет еще.

Надеюсь данная схема (или ее модификация так как любая ситуация уникальна) также поможет тем кто хочет начать общее дело с друзьями.

bishelp.ru

Zillion - Стартап - Долевой вопрос

В долевом вопросе всегда имеют значение несколько моментов:

  • Обязательно понимание опасных схем и разных аспектов тематики, знание юридической базы (причем разных стран) и методов выхода из пике.
  • Важную роль в дальнейшем распределении долей может сыграть изначальная договоренность «присмотреться» друг к другу в бизнесе и к самой практике конкретного бизнеса – и через некоторое время «поделиться» грамотнее.
  • Что касается инвесторской доли, то тут многое зависит от репутации и делового стиля, юридической корректности документов, а также изначального понимания того, на какие условия идет команда, например, обязательства по KPI. (KPI, Key Performance Indicators, ключевые показатели эффективности – это показатели деятельности, которые помогают компании в достижении стратегических и тактических целей.)

Как доли соотносятся с акциями? Доли участия в компании измеряются количеством акций, а акция – это единица участия в компании, единица собственности на акционерный капитал. Покупая акцию, человек приобретает какую-то долю в компании. Совокупность акций разных компаний, то есть долей в них – это портфель акций. Еще одно название акций – долевые ценные бумаги. Покупая акции, человек становится акционером и получает право на часть прибыли и активов бизнеса. Чтобы не занимать деньги в банках на развитие бизнеса, компании делят весь свой капитал на равные доли и продают в виде акций на фондовых рынках. Акции можно продавать, выигрывая на их росте, либо сохранять, автоматически инвестируя в бизнес, – и получать дивиденды. Обыкновенные акции позволяют голосовать на собрании акционеров и участвовать в управлении компанией. Привилегированные акции обычно не участвуют в управлении, но имеют преимущество перед обыкновенными при выплате дивидендов и прибыли, выдвижении требований на активы и при банкротстве.

Стоит ли вообще спешить с разделом долей? Профессор и автор деловых книг Ноэм Вассерман (Noam Wasserman) в результате своего исследования установил, что 73% стартаперов приходили к необходимости разделить финансовую ответственность и определить размеры доходов через месяц после запуска. Это и становилось источником дальнейших проблем стартапа, таких как сложности в оптимизации и масштабировании бизнеса, реструктуризации команды.

Многие кофаундеры, наслушавшись историй о бизнесах, которые рухнули из-за неравного раздела долей, решают независимо ни от чего делить поровну. Казалось бы, это идеальный вариант, никому не обидно. Для кого-то это и подходит, а для кого-то совсем нет. Даже если речь идет о семейном бизнесе, в какой-то момент окажется, что кто-то из родственников «упирается», а кто-то просто любит свою 50%-ную долю. Кто-то решит посвятить компании все свое время, а кто-то не захочет рисковать и не станет увольняться с постоянной работы, что автоматически снизит вклад в проект. Практика показывает, что со временем базовая структура команды, уровень мотивации и отдачи, спектр навыков и компетенций, разделение обязанностей в бизнесе значительно меняются, и это неизбежный процесс. Поиск своего места на рынке, уточнение продуктов и философии бренда, личные обстоятельства компаньонов тоже могут повлиять на доходы и доли.

Вывод: не стоит спешить с окончательным разделом долей. Первые месяцы в жизни стартапа покажут, сколько труда, времени и компетенций на самом деле (а не по умозрительным планам) каждый партнер вкладывает в проект. Сколько на ком ответственности и каков реальный уровень мотивации, можно понять только в контексте бизнес-рутины. Легко окажется, что соотношение 50х50 на практике не будет справедливым.

Доля в бизнесе в качестве зарплаты дается в двух случаях. Первый – во время экономического кризиса или финансового кризиса внутри компании, когда есть шанс выкарабкаться и хочется сохранить команду. Стратегия требует осторожности: если бизнес действительно встанет на ноги, то у владельцев неожиданно окажется несколько совладельцев, которые ранее позиционировались как наемные сотрудники, а не партнеры по бизнесу. Это совершенно новый расклад субординации и отношений в компании. Но если бизнес держится на ключевых сотрудниках, которые досконально знают его специфику, то такая схема может быть аккуратно рассмотрена и проведена.

Во время глобального экономического кризиса среди бизнесменов в странах Азии и Тихоокеанского региона стало популярным временно заменять зарплату долей в бизнесе. В Индии такой показатель достиг 12%.

Второй вариант долевой компенсации – бесплатная работа в только что созданной компании: продукт/сервис только разрабатывается, рынок изучается, инфраструктура формируется, подрядчики и инвесторы подыскиваются, до прибылей и, соответственно, зарплат еще далеко.

Существуют даже многоэтажные схемы, которые предусматривают долгосрочные «долевые зарплаты» для трех уровней: основателей, первой волны наемных работников и поздних сотрудников.

Фаундер, у которого оказывается контроль над большей частью компании, в итоге получает меньше денег. Этот парадокс «Короля и Богача» описан в книге профессора HBS Ноэма Вассермана The Founder’s Dilemmas: Anticipating and Avoiding the Pitfalls That Can Sink a Startup. Привлекая инвестиции в стартап, фаундеры автоматически идут на уменьшение долей, то есть размытие. По-настоящему ощутимо это будет в том случае, если за несколько лет бизнес не особенно вырастет. Если же его показатели достигнут нескольких сотен миллионов долларов, то даже размытая инвестициями доля останется на выходе довольно солидной в пересчете на «живые» деньги.

Размытие долей - предпринимательство

Существует правило: чем больше кофаундеров, тем значительнее размываются их доли, а больше всего в итоге размоются доли тех партнеров, которые раньше всех вышли.

Быстро и коротко схема размытия такова: на «нулевом этаже», то есть на начальном этапе, стартап привлекает посевные инвестиции (например, $500 000), а взамен отдает инвестору-ангелу 20%. У фаундеров останется 80%. В первом раунде новые инвестиции (за 25%) и опцион для сотрудников размоют доли и сооснователей, и ангела на 10-20%. Во втором и третьем раундах снова привлекаются инвестиционные миллионы долларов за новые 25%, а общий объем опциона для штата увеличивается. Доли снова размываются, но и стоимость компании на рынке растет.

Доли сооснователей размываются с каждым новым раундом инвестиций. И чем больше кофаундеров, тем сильнее размытие. Альтернатива инвестиционному размытию – фиксированная доля: не слишком большая изначально, но защищенная и после всех инвестиционных раундов сравнительно приличная по размеру.

В посевном раунде ангел получает, например, 20%. В трех последующих раундах инвесторы вкладывают уже более существенные суммы (это могут быть миллионы и десятки миллионов долларов), получая на каждом этапе, например, по 25% доли компании. Но в посевном, первом и втором раундах доли инвесторов размываются так же, как и доли основателей. В итоге доля кофаундеров размоется (опять же, к примеру) до 25%, ангела – до 6%, инвесторов в первом и втором раундах – до 12% и 18%. Менее всего подвержена дальнейшему размытию доля инвестора в третьем раунде.

Эти цифры условны: итоговые всегда зависят от реалий конкретного бизнеса, от числа партнеров, от количества инвест-раундов, от запросов венчурных инвесторов и т. д. Инвестор может заявить совершенно иные долевые притязания и ввести особые условия в Term Sheet – документе, который является предметом переговоров об основных условиях сделки, кредита, проекта. Term Sheet может содержать такие ключевые пункты как срок кредита, процентная ставка, маржа, льготный период, порядок выплаты процентов, размеры комиссионных и др. Предельно важно, чтобы оформление инвестиций сопровождалось юридической поддержкой основателей.

Партнеры могут выбрать и такой вариант, как фиксированная доля, которая изначально выглядит скромно, но в дальнейшем не размывается при инвестировании и выдаче опционов. Таким образом, доли кофаундеров примерно сравняются через время, когда этапы инвестирования пройдены, и компания начинает извлекать средства на развитие из продажи акций.

К долевому вопросу относятся и Stock Options – в каком-то смысле это потенциальная «доля» сотрудника. Например, поощрение акциями Stock Grant фактически делает наемного топ-менеджера одним из собственников компании. В Силиконовой долине, когда человека берут на работу в стартап на первых этапах развития, в качестве мотивации ему нередко дают Stock Options. Классический опцион на покупку акций предоставляет топ-менеджеру компании право на выкуп определенного количества акций по фиксированной цене через определенное время, обычно 3-5 лет. То есть, если акции вырастут, то сотрудник сможет приобрести их по цене, действующей в момент выдачи опциона.

Со Stock Options также необходима аккуратность: они действительно мотивируют топ-менеджеров развивать компанию. Но выделение части акций на опционное стимулирование или выпуск дополнительных акций может привести к размыванию долей. Чтобы избежать этого, была создана схема акционного премирования Stock Appreciation Rights (SAR). Ее еще называют фантомный опцион Phantom Stock Option. Разница в том, что через несколько лет сотрудники не выкупают акции, а получают денежную разницу между стоимостью акций на момент награждения опционом и текущей стоимостью. В этом случае, собственником акций менеджер не становится, но некую существенную награду получает.

Посредством Stock Options создается ядро компании. Пакет, купленный в рамках Stock Options по цене в несколько десятков долларов за акцию, может после выхода компании на IPO стоить сотни тысяч и десятки миллионов. Так в США становятся миллионерами ранние сотрудники компаний.

Employee Share Option (ESO) – это специальное соглашение, которое дает право купить долю в компании через определенный срок по определенной цене (доля может быть заменена вознаграждением).

Employee Share Ownership Plan (ESOP) – это Программа наделения работников акциями, которая представляет собой разновидность пенсионной системы. Сотрудники приобре­тают определенный процент доли в компании через трастовую организацию и передают ей акции в доверительное управление. А доходы по этим акциям в дальнейшем становятся дополнительными пенсиями.

Порядок выкупа доли по российскому законодательству различается в зависимости от формы юридического лица. Если речь идет об Обществе с ограниченной ответственностью, то порядок таков:

  • Изучают учредительные документы на соответствие законодательству (уставный капитал, условия продажи и уступки доли лицу, которое не является участником ООО, и др.). Подобная сделка возможна только в том случае, если это прямо не запрещено Уставом ООО. Действующие партнеры ООО всегда обладают преимущественным правом покупки доли. Поскольку, к основным задачам ООО относится сохранение паритета (то есть принципа юридически равного представительства сторон), а также недопущение в бизнес «людей с улицы» и рейдеров, то устав ООО может закрепить право преимущественного выкупа и за самим Обществом.
  • Переход доли от прежнего партнера к новому оформляют в письменной форме и заверяют у нотариуса. Под единым документом стороны ставят подписи. Нотариус не позднее чем в три дня отправляет уведомление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, для внесения изменений в единый государственный реестр. Сделка недействительна, если не заверена нотариально.
  • Если партнеры по ООО состоят в браке на момент купли-продажи доли, то потребуется согласие супруга либо его присутствие на нотариальном заверении передачи.
  • Для оплаты доли сумма покупки перечисляется на банковский счет продавца.
Действующие партнеры ООО обладают преимущественным правом покупки доли.

Инвестор не настолько венчурный, чтобы вкладываться в компанию, где нет ясности в долевом вопросе: он хочет быть уверен, что вложивший личные средства бывший партнер проекта не появится позже и не заявит свои права. Выкуп доли кофаундера в момент заключения сделки может обойтись действующим партнерам в десятки раз дороже. Бывший компаньон может оценить свой вклад гораздо выше, раз проект, в который он на ранней стадии вложил деньги, время и труд, достиг успехов и привлекает инвестиции. И это даже не будет шантажом. Относительно небольшие суммы на подъем крошечного начинающего проекта в процентном соотношении могут коррелировать со значительными инвестициями в повзрослевшую развивающуюся компанию.

Наследование доли в бизнесе регулируется Гражданским кодексом РФ. На практике это достаточно непростой процесс, многие детали которого не учтены законодательно.

  • При наследовании доли в ООО нужно понимать, что к новому владельцу переходит не только имущество, но также права и обязанности относительно участия в бизнесе. Вся сложность с наследованием долей заключается в том, что после заявления к нотарису и подтверждения наследования новому партнеру бизнеса передадут имущественные права и право на участие в управлении только через 6 месяцев. Тем не менее, эти полгода наследник уже формально будет являться собственником доли, а вот влиять на работу компании все это время не сможет – вплоть до получения свидетельства. Закон допускает найм доверительного управляющего, который будет в течение 6 месяцев представлять в бизнесе интересы нового партнера. Строго говоря, в этих случаях ничего не гарантировано, поскольку устав ООО первичен, а в нем может быть прописан запрет на введение в бизнес новых дольщиков, и оспорить это в судебном порядке вряд ли получится. Тогда действующие партнеры обязаны возместить наследнику стоимость доли – так указывает Гражданский кодекс. Компенсация будет выплачена из чистых активов. Наследник имеет право убедиться в том, что озвученная ему сумма компенсации соответствует бухгалтерским отчетностям. При ликвидации компании наследник получит пропорциональную долю учредителя из ликвидационной квоты (того, что осталось после расчета с кредиторами).
Наследование долей законодательно регулируется не так хорошо, как нуждается практика. Зачастую те полгода, когда новый владелец доли не может принимать участие в управлении бизнесом либо продавать свои акции, становятся решающей потерей времени.

 

  • Если речь идет о доле в акционерном обществе, то происходит наследование ценных бумаг, а это имущество, и оно наследуется по ГК так же, как и все прочее имущество. Но ждать придется более чем полгода. Через шесть месяцев после оглашения завещания нотариус отправляет запрос в компанию, получает выписку из реестра акционеров и после этого выдает свидетельство о праве на наследство. Затем в реестр вносится имя нового владельца акций. На практике реестр может быть не в самой компании, и запросы растянутся во времени, соответственно, участвовать в управлении компанией и продавать акции нельзя до получения выписки из реестра и выдачи свидетельства.
  • Наследование капитала индивидуального предпринимателя. Здесь тоже может возникнуть долевой вопрос, как ни парадоксально. При регистрации ИП указывается один человек, на деле же у него может быть партнер. И в этом случае применяется принцип преимущественного наследования, которым закон наделяет партнера по бизнесу – к нему переходят и обязательства бизнеса, в том числе долги. В отличие от ООО и АО, ИП отвечает по обязательствам своим имуществом (но не таким как квартира, где живет семья). Партнерство подтверждается подписанными ранее доверенностями. Другим наследникам также могут быть выделены доли из имущества ИП, что нередко провоцирует судебные тяжбы.

По мнениям экспертов, наследование долей и акций обычно сопровождается сложностями, например, несколько наследников претендуют на одни и те же акции. Четкой регламентации этих ситуаций закон не предлагает. Важно: если наследники доли вообще не появились, она не распределяется между партнерами, а считается «выморочным имуществом», то есть переходит в собственность Российской Федерации, и распоряжаться долей будет Федеральное агентство по управлению госимуществом РФ. И вот тут уже возможны разнообразные варианты. В частности, такой: представитель Росимущества будет являться на собрания акционеров и влиять на процессы внутри компании. Доля может быть выставлена на торги, но практически это происходит редко. Юридические сложности этих процессов показывают, что наследование долей имеет смысл прописывать и в уставе компании, и в частном порядке.

Если наследники доли не объявились, она не распределяется между партнерами, а считается «выморочным имуществом», то есть переходит в собственность Российской Федерации

Законодательство не регулирует многие долевые вопросы, а национальный характер и новые механизмы сравнительно «честного» отъема бизнеса у населения делают популярным гринмейл – корпоративный шантаж. Технология его отработана (что плохо) и узнаваема (что хорошо).

Начинается классическая схема с того, что атакующая сторона приобретает на фондовом рынке немного акций успешной компании и тут же начинает критиковать качество управления, угрожать сменой менеджмента, блокированием сделок и т. п. Цель гринмейла – получить отступные за отказ от претензий или продать свой пакет акций втридорога. На развитых западных рынках с долевыми агрессорами научились бороться черными списками. В России в процессе гринмейла зачастую используются административные и силовые рычаги. Вооруженные рейдерские захваты тоже из темы гринмейл.

Еще одна схема долевой агрессии: скупка более 10% акций (суммарно) у миноритарных акционеров. Это осложняет проведение акционерных собраний. Для убедительности владельцев бизнеса стимулируют к выкупу пакета акций по многократно завышенным ценам, провоцируя внимание к бизнесу контролирующих структур. Гринмейл зачастую используется целенаправленно как методика акционерных войн, недружественных поглощений, рейдерского захвата, обанкрочивания компаний и т. п. Но не всегда: иногда это просто единственное средство борьбы миноритарного акционера за свои права.

Миноритарный акционер – серый кардинал бизнеса, и его нельзя недооценивать. По закону, каждая обыкновенная акция общества предоставляет ее владельцу одинаковый объем прав. Миноритариями называют акционеров, чей пакет акций (менее 25%) не позволяет блокировать важные деловые решения. Имея 2% голосующих акций, миноритарий уже получает право вносить вопросы в повестку собрания акционеров, выдвигать кандидатов в совет директоров и т. д. Миноритарии бывают портфельными (с долей 5-24% акций) и обладателями менее 1% акций. На практике это нередко физические лица, получившие свои акции в период приватизации предприятий, в обмен на ваучеры или как члены трудовых коллективов.

Раздача и продажа миноритарных долей опасна для юного бизнеса тем, что миноритарии зачастую стремятся продать свои ценные бумаги. Соответственно, кому смогут, тому и продадут. С миноритариев по акции – равно блокирующий пакет для компании-агрессора. Да и сам по себе миноритарий может осложнить работу компании: возбуждать иски о нанесении убытков, жаловаться в госструктуры, требовать внеочередных акционерных собраний и аудиторских проверок, искать ошибки в процедуре проведения, оспаривать решения о выпуске ценных бумаг, использовать административное давление на менеджеров, через суд блокировать операционную деятельность.

Гринмейл – корпоративный шантаж, к которому может прибегнуть недовольный миноритарий или сторонний агрессор. Технология гринмейл отработана (что плохо) и узнаваема (что хорошо).

По этой причине против вредоносных миноритариев и гринмейла нужно изначально разрабатывать четкие схемы. Прежде всего, необходимо детальное соблюдение законодательства в вопросах извещения акционеров и порядка проведения акционерных собраний. Федеральный закон «Об акционерных обществах» должен стать настольной книгой, если в бизнесе появились подозрительные миноритарии.

Другие необходимые меры таковы:

  • Наводите мосты: обиженный миноритарий – опасный миноритарий.
  • Проверьте учредительные документы: любое противоречие законодательству – лазейка для гринмейла. Обратите внимание, является ли миноритарий юрлицом и учтите это в уставе.
  • Аккуратно регистрируйте проведение акционерных собраний и соблюдайте регламент: решения собрания могут быть признаны судом недействительными, если нарушены права акционера.
  • Ограничьте доступ к документации и печатям. Грамотно составляйте и ведите всю важную внутреннюю документацию.
  • Выявите группу риска и как можно раньше выкупайте миноритарные пакеты. Нужно понять, какие пакеты акций находятся у менеджеров, акционеров, не работающих в компании, а также сотрудников и пенсионеров. У акционеров, которые не работают в самой компании, лучше скупать как можно раньше.
  • Не забывайте, что привилегированные акции либо получают дивиденды, либо голосуют.
  • Если вы чувствуете, что к вам подбирается гринмейл, можно передать мажоритарный пакет номинальному держателю акций. Это создаст агрессору организационные сложности в наложении ареста на акции через суд.
  • Собирайте информацию о точном количестве голосов, которыми обладают акционеры.
  • Обяжите регистратора немедленно информировать о произведении записей по лицевым счетам держателей контрольного пакета акций, связанных с обременением и отчуждением акций.

LOI. Акционерный конфликт может решаться посредством выкупа доли одной из сторон. В этом случае потенциальный покупатель формирует LOI (Letter Of Intent) – письмо о намерениях. В нем лицо сообщает о своем намерении (но не обязанности) предпринять какие-либо действия при наступлении определенных условий. В рамках Letter Of Intent может происходить торг.

Консолидация. Пункт 1 статьи 74 Закона РФ «Об акционерных обществах» устанавливает, что по решению общего собрания акционеров общество вправе произвести консолидацию размещенных акций. Это конвертация существующих акций в акции с большей номинальной стоимостью без изменения размера уставного капитала акционерного общества. В частности, консолидация представляет собой способ борьбы с рейдерской активностью и миноритариями, действующими в стиле гринмейл. Цель консолидации – контрольный 20-30-51%-ный пакет акций акционерного костяка. При консолидации две или более акций АО конвертируются в одну новую акцию того же типа с суммированной номинальной стоимостью. Во избежание новых сложностей конвертацию акций нужно просчитывать так, чтобы дробные акции в сумме давали только целые. На консолидированные акции рекомендуется оформлять общую долевую собственность совместно с другими акционерами.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» должен стать настольной книгой, если в бизнесе появились подозрительные миноритарии.

Азия, Тихоокеанский регион, Индия. Совсем недавно во время острой фазы глобального экономического кризиса среди бизнесменов в странах Азии и Тихоокеанского региона была отмечена тенденция к временной замене зарплат на доли в бизнесе. В Индии такой показатель достиг 12% среди бизнес-респондентов.

США. Пакет, купленный в рамках Stock Options по цене в несколько десятков долларов за акцию, может после выхода компании на IPO стоить сотни тысяч и десятки миллионов. Так в США становятся миллионерами ранние сотрудники компаний. Посредством Stock Options создается ядро компании. Стив Джобс популяризировал метод опциона с 70-х гг. Опцион раздавали и такие гиганты как Facebook и Google.

Великобритания. Венчурные инвестиции требуют определенных юридических инструментов, которых в российском праве пока нет (или есть частично похожие). Английское право позволяет получать полноценные акционерные соглашения, хорошо регулирующие взаимоотношения сторон при покупке долей и акций, поэтому многие инвесторы предпочитают именно его. Правда, для применения английского права в российском бизнесе контроль над компанией придется передать иностранной компании (например, собственной), которая находится в Англии, ЕС или оффшоре. Кстати, тем, кто хочет переехать в Англию и открыть там бизнес, необходимо иметь контрольную или равную долю в бизнесе. При этом доля в прибылях от бизнеса должна быть достаточной, чтобы содержать себя и семью.

В английском праве учитывается, что в сделке купли-продажи акций и долей может быть множество условий. Несмотря на то, что это право другой страны, саму структуру и понятия сделки можно заимствовать для проведения купли-продажи доли/акций. При этом договор обязательно заверить нотариально. Если речь идет об акциях, такое необходимо только при реализации права преимущественной покупки действующими партнерами внутри OOO. Одну часть договора можно составить по нормам российского права, а вторую – по нормам английского с описанием условий для каждой стороны. Правда, велика вероятность, что закончится все договором по нормам российского права с включением похожих юридических конструкций. К сожалению, не все похожие положения работают так же, а отстоять английские положения в судебном порядке будет сложно. Тем не менее, варианты применения к своей деятельности английского права у компании есть, поэтому быстро пройдем по юридическим инструментам.

Существуют понятия заверения и гарантии (Representations and Warranties), которые делают английское право благоприятным для заключения договора о купле-продаже акций или долей. Заверения (Representations) – это информация, которую продавец предоставляет покупателю для сделки. Если покупатель узнает, что эти сведения ложны, он имеет право аннулировать договор и потребовать возмещения убытков. Гарантии (Warranties) – это «устранимое нарушение», смягченный вариант нормы для защиты покупателя. Нарушение гарантий не дает права расторгнуть договор, но покупатель может возместить свои убытки (Indemnities). При этом, осознав, что терпит убытки, покупатель обязан принять меры по их снижению.

Покупатель стремится включить в заверения максимум положений о предмете договора. Обычно «заверения» – это важные для покупателя положения под контролем продавца, а «гарантии» – все остальное. Заверения – это описание положения дел на момент продажи, к примеру, пункты о достоверности финансовой отчетности или отсутствии долгов. Гарантиями в соглашении могут быть такие положения, как прогноз прибыльности, обязательства и условия, без которых исполнение договора возможно.

Продавец, в свою очередь, защищен от нежелательного действия заверений и гарантий такой юридической опцией как Disclosure – раскрытие информации о проблемах компании. Это письмо продавца, которое становится частью договора купли-продажи акций или доли.

В российском праве полных аналогов этим юридическим инструментам нет. Гарантиями могут считаться положения ГК РФ (статьи 456 и 460 ГК РФ), оговаривающие право собственности продавца на отчуждаемое имущество, отсутствие обременений и другие требования к отчуждаемому имуществу. Статья 495 ГК РФ предусматривает предоставление покупателю информации о товаре только в потребительской сфере. То есть, парадокс в том, что продавец не может быть привлечен к ответственности за предоставление ложной информации при заключении договора купли-продажи акций или долей. Из этого следует, что введение в договор заверений не будет иметь той же правовой силы, которую дает английское право. Однако гарантии можно применить в описании ценовых допущений. Вот как это делается: составляющим цены назначаются определенные гарантии. При несоблюдении гарантий покупатель получает право не выплачивать часть суммы или вернуть уже выплаченную.

В английском праве есть множество полезных инструментов, созданных многовековой юридической традицией в стране, где сколько-то родовитые мужчины имели возможность выбирать из трех поприщ: закон, религия и военное дело. Не удивительно, что английское право обладает уникальным регулированием такой непростой сделки, как купля-продажа акций и долей.

Что касается возмещения убытков, то в российском праве статья 15 ГК РФ предусматривает обязанность продавца возместить причиненные им убытки. Покупатель может требовать и возмещения реального ущерба и компенсации упущенной выгоды. Сторонам разрешается прописать в договоре купли-продажи акций или доли освобождение от определенной ответственности или указать сумму ограничения ответственности.

Английское право несколькими способами регулирует ценовые аспекты:

  • Неизменяемую цену указывают в договоре в момент заключения.
  • Если исполнение договора растянуто во времени и происходит поэтапно, возможно фиксирование стоимости активов на момент заключения договора, но с корректировкой на момент закрытия сделки. Для этого проводится аудит (Due Diligence): оценка происходит по особой методологии с привлечением сторонних экспертов.
  • Цена может быть определена размерами прибыли, то есть зависеть от того, достигнуты ли определенные показатели из договора купли-продажи акций или долей. Это называется Earn-Out. Если достигнуты, выплачивается дополнительное вознаграждение.

Российское законодательства позволяет оперировать этими методами: статья 485 ГК РФ гласит, что цена может определяться по установленной формуле и уплачиваться в любые согласованные сроки.

В рамках английского права время заключения договора купли-продажи акций и время закрытия договора купли-продажи не обязательно едино. Исполнению сделки зачастую предшествует выполнение продавцом и покупателем предварительных условий, например, достижение финансовых показателей, разрешение от антимонопольных органов или корпоративное одобрение. В российском праве сходным образом, но с местными «нюансами» можно оперировать «договором под условием» или заключить предварительный договор (статья 429 ГК РФ), где описаны условия, которые необходимо выполнить до заключения основного договора.

Английские правовые конструкции позитивный, негативный и ограничительный ковенант (Positive/Negative/Restrictive Covenant) – это обязательство совершить какое-либо действие или воздержаться от него. Ковенанты можно использовать в разных целях, например, зафиксировать цену продажи, обязать продавца известить покупателя о нарушении заверений и гарантий, внести условие сделки, получить обязательство не продавать особо важные для компании активы, не создавать конкурирующий бизнес и т. д. При нарушении ковенантов полагается возмещение убытков. Пострадавшая сторона, если захочет, может воспользоваться правом потребовать исполнение обязанности или запретить нежелательные действия. В российском праве возможно применение только позитивных ковенантов, поскольку не предусмотрен отказ от своего права. Принудить сторону к исполнению ковенантов затруднительно в рамках российского права.

Английское право также регулирует действия, связанные с опционом на продажу (Put Option) и опционом на покупку (Call Option). Опцион на продажу – это договорное право продать акции или долю в определенных обстоятельствах, которое обязывает другую сторону выкупить. Опцион на покупку дает аналогичное право приобрести долю и акции – и обязанность другой стороны их продать. Сделка обычно происходит с использованием безотзывной доверенности, которую выдают стороне, имеющей право на опцион. Российское право понятия опционов и безотзывной доверенности не признает.

zillion.net

7 способов сохранить контроль в компании при долевом участии

Рекомендации от владельца компании «Директор» и автора книги «Спаси свой бизнес» Станислава Сазонова.

Поделиться

Поделиться

Твитнуть

В избранное

В избранном

Станислав Сазонов

При планировании контроля в ООО, которое вы создаете с партнёрами, нужно четко понимать два момента:

  • Что даёт размер доли в ООО.
  • Как устав ООО может помочь обезопасить ваше положение.

Под сохранением контроля над компанией будем понимать возможность сменить генерального директора либо выкупить доли выходящих участников, либо не пустить в ООО третьих лиц, у которых могут быть плохие цели, в том числе рейдерский захват или корпоративный шантаж.

Владельцы ООО называются участниками либо учредителями. Учредители имеют долю в уставном капитале общества. Доля дает права в этом ООО. Более просто эти права можно сформулировать так:

  1. Право получать процент от прибыли (дивиденды).
  2. Право на долю в капитале. Если бизнес ликвидируется, можно получить долю. Также есть возможность продать её другим участникам и получить за это деньги.
  3. Право участвовать в управлении и контролировать бизнес. Например, менять генерального директора, привлекать аудиторов, назначать ревизоров, требовать бухгалтерскую отчетность.

Остановимся на самом важном пункте — управлении и контроле.

Учредитель — фигурка с короной, генеральный директор — фигурка с галстуком

Учредители создают ООО, вкладывают в него деньги и имущество. За это они получают доли. Чем больше доля, тем влиятельнее учредитель. Главная возможность для учредителя повлиять на ситуацию в управлении своим ООО — это голосовать на общем собрании участников и принимать решения пропорционально своей доле, в том числе о назначении или смене директора.

Почему так важно иметь право назначать или менять генерального директора

Потому что по закону об ООО после его создания учредители не могут распоряжаться внесенным имуществом. Для этого создается специальный орган управления — генеральный директор. Только он эксклюзивно распоряжается деньгами и всем остальным имуществом фирмы. У него банк-клиент от расчетного счета, наличные деньги, товары и так далее. Сделки заключает также генеральный директор.

Даже прибыль, которую делят соучредители, фактически определяет директор, так как он может сам себя назначить бухгалтером и «нарисовать» такую сумму, какую посчитает нужным. Конечно, потом может выясниться, что сведения недостоверны, но факт такой возможности от этого не отменяется.

Для того чтобы поменять директора, нужно простое большинство голосов. Если ваша доля 51% и больше — вы самый главный.​

Если у вас большинство голосов, то есть не менее 51% от компании, то вы контролируете ситуацию. Если меньше — тут уже надо продумывать риски наперед. К сожалению, люди, которые впервые создают бизнес, зачастую делят доли поровну: как правило, 50/50 на двоих, по 1/3 на троих или по 25% на четверых.

Почему к сожалению? Потому что потом, например, при разделе бизнеса или просто при желании повлиять на ситуацию в условиях конфликта интересов ни у кого толком не будет прав — и учредители не смогут договориться.

Из этих ситуаций можно выделить наиболее тупиковую: двое учредителей с долями 50% и 50%. В этом случае не поможет даже устав. Как правило, директором становится кто-то из учредителей. И в конце концов он начинает давить на другого. А если директор нанят, то один из учредителей рано или поздно склоняет его на свою сторону и тоже выживает второго. Другими словами, никогда не соглашайтесь на равные доли.

Если грамотно прописать устав ещё на стадии создания ООО, можно обезопаситься практически от всего. Но если проигнорировать этот процесс, просто сделав какой-нибудь типовой устав, то могут возникнуть большие проблемы: нужно будет руководствоваться только законом об ООО, который фактически отдает приоритет в правах владельцам большей доли.

7 рисков потери контроля в ООО

  1. Размер вашей доли незначительный. Например, при 1/3, 25%, 20% или равных долях решения другими учредителями принимаются без вас.
  2. Смерть соучредителя. Доля переходит по наследству. Наследники могут быть нежелательными участниками.
  3. Развод соучредителя. Доля переходит супругу. Он или она также могут быть нежелательными участниками.
  4. Дарение доли. Доля переходит нежелательным лицам, а вы лишаетесь права преимущественной покупки, так как эти правила не распространяются на дарение.
  5. Продажа по завышенной цене третьему лицу. Доля переходит нежелательным лицам, а вы не можете купить её, поскольку предлагаемая цена специально завышена.
  6. Залог. Учредитель отдает долю в залог, прикрывая этим куплю-продажу. Затем не исполняет обязательств — и доля переходит к нежелательным лицам.
  7. Увеличение уставного капитала. При увеличении уставного капитала ваша доля становится меньше, соответственно, возможности тоже уменьшаются.

7 способов сохранить контроль в ООО с помощью устава

По риску №1 — при незначительной доле

Первое решение: установить максимальный размер доли для каждого учредителя (например, по 1/3 — 33,3%) и запретить изменять соотношение этих долей.

Выгода: если один из учредителей захочет выкупить долю другого, чтобы «выдавить» вас контрольным пакетом, ничего не получится.

Cтатья 14 ФЗ об ООО:

<…> 3. Уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества. Уставом общества может быть ограничена возможность изменения соотношения долей участников общества. Такие ограничения не могут быть установлены в отношении отдельных участников общества. <…>​

Второе решение: установить иной порядок определения голосов учредителей на собраниях.

Выгода: по общему правилу голоса считаются пропорционально доле. Предположим, вы вступаете в уже созданное ООО, рассчитывая на одно, между тем в его уставе прописаны такие положения, которые фактически могут сделать вас бесправным.

Лучше проверить и подстраховаться. Или же вы захотите распределить с партнерами доли из расчёта дележки прибыли, а текущее управление и принятие решений сделаете удобнее — без привязки к долям. Выбор за вами.

Часть 1 статьи 32 ФЗ об ООО:

<…> Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества.

Третье решение: стоит договориться о том, чтобы все решения принимались единогласно — чтобы даже самый «маленький» учредитель имел реальное право управления.

Выгода: если вы и есть учредитель с маленькой долей, то без вас не смогут принимать решений, вас нельзя будет проигнорировать. Но если такое положение прописано, учтите, что и вам придется считаться абсолютно со всеми.

Часть 8 статьи 37 ФЗ об ООО:

<…> Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества. <…>​

По рискам № 2, 3 и 4 — смерть или развод соучредителя, дарение доли

Решение: запретить вообще любой переход долей третьим лицам, прописать обязательное получение согласия участников на вступление «чужаков» в ООО.

Выгода: к сожалению, иногда важна именно персона конкретного учредителя. Когда он, например, умирает или разводится, то в ООО приходят наследники или бывшие супруги, которые могут вести себя непредсказуемо. Чтобы они не могли вступить в учредители, и прописывается это положение.

Часть 2 статьи 21 ФЗ об ООО:

<…> Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, если это не запрещено уставом общества. <…>​

По риску № 5 — продажа по завышенной цене третьему лицу

Решение: определить стоимость доли в конкретных денежных суммах.

Выгода: если вы решите продать свою долю, оценка всегда будет субъективна. А заранее определив стоимость доли, вы точно будете знать, сколько получите. Также партнеры не смогут продать долю третьим лицам по завышенной цене и манипулировать вами.

Статья 21 ФЗ об ООО:

<…> 4. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее — заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли. <…>

По риску № 6 — залог

Решение: запретить передачу доли в залог третьим лицам.

Выгода: залог, как правило, предоставляется при взятии займа. Этим также может быть прикрыта сделка по продаже доли. Поэтому, прописав такой пункт, можно избавиться от риска того, что в бизнес попадёт «чужак» с рейдерскими или иными целями.

Статья 22 ФЗ об ООО:

<…> 1. Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания участников общества третьему лицу. <…>​

По риску № 7 — увеличение уставного капитала

Решение: запретить вход третьих лиц через увеличение уставного капитала.

Выгода: если кто-то ещё войдет в долю, уставной капитал увеличится, ваша доля в нем уменьшится, и вы рискуете остаться без нужного количества голосов. Прописав соответствующий пункт, вы сможете предупредить такую ситуацию.

Статья 17 ФЗ об ООО:

<…> 2. Увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества, и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

#Колонка

vc.ru

7. О чём мало кто думает при вхождении в бизнес.

1. КАК ВХОДИТЬ В БИЗНЕС?2. КАК ВЫХОДИТЬ?Просто внести деньги и быть участником какого-либо совместного бизнеса недостаточно. Нельзя становиться участником бизнеса, который вы не хотите или не можете контролировать. Если данные бизнес-процессы вам не интересны, а интересует только прирост капитала, то дайте деньги под проценты или на каких-то иных условиях и не лезьте в компаньоны и в ответственность за принятые чужие решения. Между прочим, если вы вошли куда-то в долю и свои права не оформили документально, юридически, то у вас прав нет и защитить их будет некому, а я и таких людей встречал немало. Не входите в долевое участие в бизнес, давайте деньги на договорных условиях, только в этом случае проценты сразу приплюсовывайте к сумме, которую вы даёте взаймы, правильно оформляйте долговую расписку или договор, т.к. кредитование – это банковская услуга и давать кредит под процент вы не можете. ЕСЛИ У ВАС ЕСТЬ ДЕНЬГИ, НЕ ЛЕЗЬТЕ В ЧУЖОЙ БИЗНЕС, не желая полноценно в нём участвовать! Если лезите в бизнес, полноценно участвуйте в управлении.

Начинать дело совместно с компаньонами можно, но только при условии, что все компаньоны эффективны и результативны, и вы должны, не смотря на это, уже заранее закладывать на будущее возможность и правила развода. Нужно определить зарплаты работающим партнёрам, а неработающим партнёрам систему выплат и суммы дивидендов. Зарплаты дифференцировать в зависимости от труда, квалификации, риска и пр., дивиденды – в зависимости от вложенного капитала. Всё должно быть по-честному, по-справедливости, а не по дружбе. Обо всём этом нужно договариваться, правила соблюдать и дела вести прозрачно и честно по отношению к партнёрам. Иначе бизнес развалится до момента будущего честного развода. А вообще лучше с партнёрами расходиться как можно раньше, как только вы почувствовали уверенность в себе. Будет всё проще, легче и быстрее.

Поступать по-другому и тянуть «колхоз Красный лапоть» – привести дело к сложным формам распрей, тяжб, а то и невозможности выйти из сложного клубка проблем, а развод, как ни оттягивай, будет обязательно. Если проблемы и трудности не разведут друзей-компаньонов, разведут доходы – у всех будут на них разные планы. Один считает, что нужно израсходовать деньги так, другой считает, что нужно поступить иначе. У всех компаньонов будут разные планы и взгляды на принятия решений.

Я ранее писал, что в компаньоны можно брать только человека, если без него процесс бизнеса не сможет существовать. Никаких приятелей, никаких родственников, никаких специалистов и знатоков – всех по найму или на других договорных условиях, но только не на долевых условиях. Этого нужно избегать и монетизировать любыми способами заслуги и вклад «нужных» людей, а не давать им долевое участие, делая их партнёрами с малой долей, считая, что это их привяжет к фирме (об этой модной на западе фишке напишу отдельно в следующей статье). Инвестор должен быть инвестором, участник бизнеса – компаньон, должен быть эффективным участником бизнеса, приносящим реальный вклад в развитие бизнеса. Участник бизнеса рискует наравне со всеми другими участниками и должен нести ответственность и, главным образом, материальную, а то и правовую! за управленческие решения.

В малом и среднем бизнесе собственник должен быть один! Иначе финансовые дела на доверии без подозрений вести нереально сложно и очень накладно. Принимать согласованные финансовые решения так же. Это только вначале вместе веселей и не так страшно. Любая сумма делится без проблем только на 1. Доходы разводят компаньонов не хуже проблем и кризисов и деньги доводят здесь нередко до «заказа» бывшего приятеля. Не трудности и даже не финансовые трудности, чаще, разрушают отношения между партнёрами, а регулярные трения и подозрения на денежной почве. Когда деньги появляются, когда не всё прозрачно и есть возможность закрасться подозрениям, или возможность залезть в кассу, тогда и заводится червячок в яблочке. Нужно вести контроль и отчётность даже, если партнёр вас об этом не просит.Успешный долгосрочный бизнес с несколькими соучредителями практически невозможен (сложные структуры не беру, только малый и средний бизнес).

КАК ВЫХОДИТЬ?

В первых статьях блога я писал о барьерах выхода из бизнеса. Сейчас эта тема для меня самого стала очень актуальной и это то, чем я сейчас занимаюсь – постепенно ужимаю бизнес, подгоняя под возможности изменившегося здоровья. Обученные и опытные управленцы отличаются от начинающих не только тем, что думают о бизнес-идеях и успехе, но и о падениях и даже конце пути бизнеса, тем более, что существует очень много факторов, способных убить или загубить бизнес. О перепадах на пути бизнеса и о конце бизнеса, т.е. выходе из него, также нужно думать в самом его начале. А выходить из него когда-то придётся.

Скажу очень важную вещь. Думая о выходе из бизнеса, нужно думать о продажной стоимости бизнеса. Как и за сколько можно будет продать бизнес или его материальные компоненты. Как только вы договорились с партнёром о том, как вы вместе входите в бизнес, сразу договаривайтесь о том, как будете выходить, как бизнес и финансы будут контролироваться, как делиться средства и имущество. Это сложный вопрос. Покупая что-то за определённую цену, это что-то в эту самую секунду теряет эту стоимость. Пример, вы в салоне купили автомобиль и как только оформили документы, сразу же его цена упала на 10%, через год на 30%. Деньги, вложенные в ремонт арендованного офиса разделить и вернуть невозможно. Станок поделить нельзя и т.д. Оценка бизнеса – чушь. Оценка недвижимости – чушь. Оценка делается, как минимум, тремя способами, а реальная цена – это не то, во сколько оценивает материальную вещь оценщик, а то, сколько даёт в данном регионе, в данном населённом пункте данный реальный покупатель. Если захочет уйти один из партнёров, как будет определяться его доля? Это непростой вопрос. Вложенные деньги разделить или вернуть сложно, а то и невозможно. Делёжка сложное и долгое дело.

В малом и среднем бизнесе собственник должен быть один! Иначе финансовые дела на доверии без подозрений вести нереально сложно и очень накладно. Принимать согласованные финансовые решения так же. Это только вначале вместе веселей и не так страшно. Любая сумма делится без проблем только на 1. Доходы разводят компаньонов не хуже проблем и кризисов и деньги доводят здесь нередко до «заказа» бывшего приятеля. Не трудности и даже не финансовые трудности, чаще, разрушают отношения между партнёрами, а регулярные трения и подозрения на денежной почве. Когда деньги появляются, когда не всё прозрачно и есть возможность закрасться подозрениям, или возможность залезть в кассу, тогда и заводится червячок в яблочке. Нужно вести контроль и отчётность даже, если партнёр вас об этом не просит.

znaybiznes.ru

Как Определить Доли в Бизнесе: Мои Грабли

Однажды мы с моим партнером по бизнесу (и со-основателем) решили взять в долю еще одного партнера. Новый партнер был основателем успешного бизнеса, обладал известным именем и хорошей репутацией, имел большое количество связей в деловом мире, разбирался в том, что мы делаем - в общем, выглядел как вполне себе перспективный и многообещающий партнер.

Правда, интуиция моя кричала, что брать его не надо. И обстоятельства были такие, что принимать решение о том, берем мы его или нет, надо было очень быстро, а я очень не люблю принимать решение под давлением - я считаю, что у меня тогда пропадает возможность объективно оценивать ситуацию и принимать рациональные решения.

Но мы его взяли. И практически сразу же определили его долю в бизнесе. Ошибка наша заключалась в том, что его доля была закреплена жестко и однозначно, без учета того, каков будет его реальный вклад в наше общее дело. Просто в соглашении между партнерами мы прописали цифру, определяющую его долю. Тогда нам, одержимым общей идеей казалось, что мы одна команда, что мы понимаем друг друга с полуслова, что надо быстренько определить доли, и сфокусироваться на реализации, не тратя времени на ненужные препирательства.

То, что это было ошибкой, мы поняли довольно быстро. Собственно, сразу после того, как выяснилось, что обещаний новоявленным партнером дается много, а реально не делается практически ничего. Из месяца в месяц мы с моим со-основателем продолжали впахивать, а наш третий партнер продолжал давать красивые и красноречивые обещания, ничего при этом не делая. Пока мы с моим со-основателем, готовя запуск продукта, сидели глубокой ночью перед компьтерами с красными глазами и офигевающей от количества выпитового кофе головой, наш третий партнер продолжал рассказывать, что вот он сейчас как возьмется, да как начнет работать, что прямо-то таки ух...

Я опущу за ненадобностью подробности растущего раздражения и последующего выхода из бизнеса этого партнера. Скажу лишь, что никаких приятных ощущений я лично не испытал. Хорошие новости, однако, заключались в том, что зато я на собственном печальном опыте понял как НЕ надо определять доли партнеров. А недавно убедился в этом, посмотрев видеокаст Ноама Вассермана, автора известной книги The Founder's Dilemmas: Anticipating and Avoiding the Pitfalls That Can Sink a Startup.

На двух диаметрально противоположных случаях из реальной жизни, он объясняет гораздо более эффективный способ определения долей. В одном случае, две со-основательницы стартапа, не долго думая, решили поделить доли 50-50, и ударили по рукам. Проблемы начались у них очень скоро, когда оказалось, что практически весь бизнес тащит на себе только одна из них, а вторая даже не ушла со своей основной работы. При этом доли у них были одинаковые. Несправедливость налицо. В общем, как раз наш случай.

Во втором случае, партнеры понимали, что в жизни может случиться всякое, и с течением времени обстоятельства могут измениться. Они понимали, что существует довольно много неопределенностей, которые могут повлиять на их участие в бизнесе. У одного из них, например, только что родился его первый ребенок, и было трудно определить как такое событие повлияет на способность этого партнера по прежнему участвовать в делах.

Поэтому они составили очень детальное соглашение, которое состояло из многочисленных условий "если..., то...". Если такой-то вкладывает 100% своего времени, то его доля такая-то. Если такой-то партнер вкладывает 80% своего времени, то его доля такая-то. И так далее, с перечислением самых разных ситуаций, включая рождение детей и, как следствие, возможное изменение доступности и приоритетов партнера. В результате, они получили такое соглашение, которое учитывало динамику развития бизнеса и позволяло изменить распределение долей в зависимости от изменяющейся ситуации.

То есть вместо того, чтобы предположить, как это сделали со-основательницы из первого примера, что все будет хорошо, партнеры из второго примера постарались сфокусироваться на неопределенностях и на том, как распределение долей поменяется при неблагополучных сценариях.

Разумеется, нельзя предусмотреть абсолютно все. Но по крайней мере, предусмотреть основные неблагоприятные направления, по которым могут пойти ваш бизнес и отношения с партнерами, очень полезно, как показывает практика и мой личный опыт.

Очень рекомендую послушать и посмотреть:

business-digest.livejournal.com


Смотрите также